原创Learn基金丨邹菁律师12-11 02:09

摘要: 基小律团队的路银雷律师分析了在营改增背景下,私募基金管理人应当如何快速了解以及适应新的税收政策变化。

 点击上方“Learn基金 | 邹菁律师”可以订阅


基小律说

国庆假期,基小律为您整理了我们近期原创的热门实务文章。温故知新,常读常新~


2016年12月21日, 财政部、国税总局发布《关于明确金融、房地产开发、教育辅助服务等增值税政策的通知》(财税〔2016〕140号)(“140号文”),明确资管产品运营过程中的增值税应税行为,以资管产品管理人为增值税纳税人。此文一出,立刻引发了资管行业的广泛讨论与争议。基小律团队的路银雷律师分析了在营改增背景下,私募基金管理人应当如何快速了解以及适应新的税收政策变化,本期基小律就为大家奉上最新出炉的分享内容。




PART 01 背景介绍


2016年12月21日,财政部、国税总局发布《关于明确金融、房地产开发、教育辅助服务等增值税政策的通知》(财税〔2016〕140号)(“140号文”),明确资管产品运营过程中的增值税应税行为,以资管产品管理人为增值税纳税人。此文一出,立刻引发了资管行业的广泛讨论与争议。因为关注度高且争议较大,财税部门在12月30日及时发布书面解读,希望以此说明政策的初衷与合理性。


尽管140号文仅是对《关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号)(“36号文”)个别问题的细化,但是仍然未能缓解行业内的紧张氛围。为此,财税部门又于2017年1月6日再次发布补充通知,明确140号文中关于资管产品增值税的规定,从2017年7月1日实施,具体征管办法,由国税总局另行制定,相当于给了一定的过渡缓冲期。




PART 02 140号文是否适用于私募基金


按照财税部门的理解与说明,资产管理的实质是受人之托,代人理财。各类资管产品中,受投资人委托管理资管产品的基金公司、信托公司、银行等就是资管产品的管理人。比较常见的包括基金公司发行的基金产品、信托公司的信托计划、银行提供的投资理财产品等。从说明来看,虽然未提及私募基金管理人,但私募基金管理人设立的契约型基金,与资管计划、信托计划等具有非常相似的委托(信托)的契约性质,符合受人之托,代人理财的特点。因此,我们理解契约型基金需要适用、遵守140号文。


此外,另外两种私募基金形式——合伙型基金与公司型基金,由于本身具有独立的法人或非法人主体资格与组织形式,需要进行主体登记与税务登记,并按照36号文的现有规定正常依法纳税,纳税义务人清晰明确,无需特别适用140号文。





PART 03 私募基金管理人如何缴纳增值税


基金管理人如何为契约型基金缴纳增值税,可以分三个环节具体讨论。一是基金投资环节,即契约型基金开展各类投资以及收回投资收益,是否以及如何缴纳增值税。根据投资标的的不同,契约型基金又细分为私募债权类基金、私募证券基金、私募股权基金三种主要类型。二是基金运行管理环节,即基金在存续期间运作管理涉及的相关增值税。三是基金分配(份额转让)环节,即契约型基金根据基金合同约定向投资人分配时,是否需要缴纳增值税。包括投资人持有到期分配以及投资人期间转让基金份额收益。




PART 03 私募基金管理人如何缴纳增值税


(一)基金投资环节


基金投资环节是否需要缴纳增值税不可一概而论,需要根据基金类型以及投资收益收回方式确定。


1. 私募债权类基金

私募债权类基金,主要指通过委托贷款、股东借款等方式实施债权性投资,以到期收回贷款本金并赚取固定利息为主要目的,即我们通常所说的固定收益类产品。


私募债权类基金投资收取的利息,按照36号文规定,构成“金融服务--贷款服务”,即将资金贷与他人使用而取得利息收入的业务活动。需以提供贷款服务取得的全部利息及利息性质的收入作为销售额缴纳增值税。在此前的实践操作中,由于委贷银行不进行代扣代缴增值税,委贷利息对应的增值税主要由基金管理人主动申报缴纳,由于缺乏实操细则,基金管理人经常出现怠于申报或不知道如何申报的情况,导致这部分税收并未实际落地。


本次140号文第四条明确规定基金管理人为纳税义务人,需缴纳相应的增值税。因此,在140号文实施后,建议基金管理人1)根据需要修改基金合同,明确基金管理人以基金财产依法缴纳基金投资所产生的相应增值税;2)以基金管理人身份及时主动向主管税务机关申报缴纳增值税;3)申请开具相应的增值税发票,便于融资方取得增值税发票后进行一定的税务处理,适当降低融资方的融资成本。


2. 私募证券基金

私募证券基金,主要从事二级市场的股票买卖。基金投资并持有股票后,一种是通过卖出获取增值收益;另一种是股票分红、派息收益。


就买卖股票取得的增值收益,按照36号文规定,构成“金融服务--金融商品转让”中的“转让有价证券”业务活动,需按照卖出价扣除买入价后的余额作为销售额缴纳增值税。转让金融商品出现的正负差,按盈亏相抵后的余额为销售额。若相抵后出现负差,可结转下一纳税期与下期转让金融商品销售额相抵,但年末时仍出现负差的,不得转入下一个会计年度。


但是,36号文中列举的免征增值税的范围中,包括“证券投资基金(封闭式证券投资基金,开放式证券投资基金)管理人运用基金买卖股票、债券。”尽管多数理解,36号文提及的证券投资基金主要指公募基金管理公司发行的公开募集证券投资基金,但是2013年修订实施后的《证券投资基金法》已经明确证券投资基金包括公开募集证券投资基金和非公开募集证券投资基金(即私募证券基金)。因此,基金管理人运用基金财产买卖股票、债券,与36号文规定的免征增值税范围相契合。在实务操作中,建议基金管理人在税务申报时主动与主管税务机关进行沟通,争取适用36号文的免征增值税政策,减轻私募基金及其投资人的税赋。


私募基金持有的股票进行分红、派息通常理解为投资收益分配,不构成“金融商品转让”,因而不属于增值税的征税范围。


3. 私募股权基金

私募股权基金,主要投资于未上市企业的股权。对于私募基金进行股权转让处置的,在营改增之前的《关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)即已明确不属于增值税的征税范围。对于被投资企业向私募基金分配的股息红利收益,属于投资收益,无需缴纳增值税。因此,总结而言,对于私募股权基金的股权转让及分红收益,无需缴纳增值税





PART 03 私募基金管理人如何缴纳增值税


(二)基金运行管理环节


私募基金运行管理过程中,通常会聘请管理人、托管人、代销机构、投资顾问、律师等服务机构,需要向各个主体支付管理费、托管费、销售服务费、投资顾问费、律师费等各类费用。对于管理人、托管人等服务机构,其向私募基金提供相应的管理、咨询服务,构成“金融服务—直接收费金融服务”或者“咨询服务”等应税劳务,需缴纳相应的增值税。


因此,建议基金管理人在基金合同中或者基金管理人代表基金与相关服务机构签订的服务合同中明确,基金支付的服务费用是否已经包含增值税,如含税的,由服务提供方自行缴纳增值税并向基金/管理人开具增值税发票;如不含税的,则需明确约定纳税义务人以及税款分担方式。





PART 03 私募基金管理人如何缴纳增值税


(三)基金分配(份额转让)环节


1. 基金分配

《私募投资基金监督管理暂行办法》(证监会令第105号)以及监管部门均强调,基金管理人不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。因此,在基金合同中,一般不会存在140号文提及的承诺到期本金可全部收回的情形。基金投资人从基金获得的分配收益,不属于利息或利息性质的收入,不在36号文规定的征税范围内。


2. 份额转让

基金投资人持有基金份额期间,如需将基金份额转让的,则构成“金融商品转让--其他金融商品转让”业务活动。投资人为个人的,可以适用36号文“免征增值税”--“个人从事金融商品转让业务”,申请免缴增值税。投资者为机构的,如基金份额溢价转让,需按照卖出价扣除买入价后的余额作为销售额缴纳相应的增值税。






PART 04 基金合同应当如何设置增值税条款


1. 明确非保本性质

如前所述,《私募投资基金监督管理暂行办法》以及监管部门均明确要求,基金管理人不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。因此,在基金合同中应明确基金的非保本性质,且在基金合同中尽量避免使用“本金”、“利息”等相关字样,以免引起主管税务机关的关注。


2. 明确基金管理人的纳税职责以及税款来源

基于140号文的明确要求,建议在基金合同中约定1)基金管理人有职责按照适用的国家税收法律法规和政策的规定,依法缴纳基金运作过程中产生的相关增值税;2)基金管理人有权以基金财产缴纳相应的增值税税款。


3. 基金运作管理中的服务费用税款承担

对于基金接受服务而需要向各个主体支付的管理费、托管费、销售服务费、投资顾问费等各类服务费用,建议基金管理人在基金合同或者服务合同中明确,基金支付的服务费用已经包含增值税,该等应税劳务应由服务提供方自行依法纳税。


4. 基金份额转让的税收承担

基金合同建议载明,基金份额持有人转让基金份额时,根据适用的国家税收法律法规和政策的规定,需要缴纳增值税的,转让方应当依法承担和缴纳该等税费。如法律法规或主管税务机关要求基金管理人代为扣缴的,则基金管理人有权依法代扣代缴。


5. 收益退还缴纳税款的风险

如果在基金运行期间或基金清算后,基金管理人被税务机关要求补缴应由基金财产承担的相关增值税,则基金管理人有权要求基金投资者返还款项,并用于补缴相应的税款。


6. 税赋风险揭示条款

在基金合同的风险揭示条款中,充分揭示相应的税赋风险。比如,基金的实际收益将受到相关税收法律法规和政策规定缴纳增值税等税费情况的影响,基金投资人实际获得的投资收益,可能因需依法缴纳增值税等税费而减少或降低。






如需转载,请注明来源(Learn 基金 | 邹菁律师)及作者



回顾经典文章

浅谈有限合伙基金的委派代表——有限合伙型基金与公司型基金比较系列之一

政府出资产业基金运作的七大要点

上市公司重大资产重组新准则提出合伙企业及其三类股东披露新要求合规管理升级

公司决议瑕疵制度的重构和实务探讨——公司法司法解释四研读系列之一

合规管理升级2.0:合规理念、合规文化、合规全覆盖、合规任职要求和保障体系、从业人员合规职责

信息网络传播视听节目服务的牌照管理

家族财富管理法律实务探讨——以《慈善法》为视角

合伙型私募股权基金的税收规定及税务处理

私募地产基金月报(8月)

如何认定抽逃出资:合法与非法的边界

让与担保司法判例简析

扩流入、控流出:国务院促进外资增长、 规范境外投资两份通知简评

家族财富管理中须关注的法律问题

资产评估对国有资产交易合同效力的影响

投资者适当性新规给私募管理人带来八项挑战

合伙企业财产份额质押的实务操作

我国国有资产评估管理体系概述

私募基金管理人合规管理之高管篇

从首例ABS处罚案看资产证券化与融资的区别

私募基金募集设立阶段的主要纠纷类型

跨境换股或成可能:《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》修订简评

知其所以然:国有股转持的若干重点问题

民办教育培训机构境内A股上市之路

首例有限合伙人派生诉讼落地,LP维权得到最高院支持

140号文后,私募基金管理人如何缴纳增值税

揭开<备案管理规范第4号>的面纱——浅析及对策

五问五答——中基协与它的系统们

首单资管计划入股已获IPO通过,契约基金华丽转身尚待明晰

“最严”新规下结构化资产管理计划的十问十答

八条底线及结构化基金解读

一根时间轴把握私募新规的挑战

一文看懂私募基金管理人入会事宜

披上资管计划的面纱,谁是上市公司的股东

我国资产管理行业的主要架构与法规概况

“7.15”之后,基金合同该如何修改

从首例“PE+上市公司”引发的争议谈对赌条款的效力及筹划

新三板基金募集和运作应关注的主要法律问题
从两则案例的司法实践和私募基金监管角度看有限合伙人保底条款的效力






点击阅读原文,访问邹菁律师微网站